İdari yargıda iptal davası, hukuka aykırı bir işlemin iptali talebiyle açılan davadır.
İdari Yargıda İptal Davası Nasıl Açılır?
İdari yargılama usulünde iki adet dava şekli bulunmaktadır. Bunlardan bir tanesi tam yargı davası, bir tanesi iptal davasıdır.
İptal davası açarken hazırlanması gereken dava dilekçesine İdari Yargı İdari İşlemin İptali Davası Dilekçesi denmektedir. Bu dilekçe hazırlanırken birkaç önemli hususa değinmek gerekmektedir. Bunlardan bir tanesi idari işlemin ne olduğu, hangi devlet kurumu tarafından verildiği ve hukuka aykırı durumun ne olduğudur. İptal davası sadece idari yargı alanında bir dava türü olup özel teşebbüslerin kararlarına karşı iptal davası açmak mümkün değildir.
İptal davası ile birlikte “Yürütmenin durdurulması ve duruşma açılması da” talep edilmelidir. Yürütmeyi durdurma kararı verilebilmesi için 2 şart öngörülmüştür. Bunlardan ilki geri dönüşü olmayan hak kayıplarının yaşanacak olması ve açıkça hukuka aykırılıktır. Bu sebeple İdari Yargı İdari İşlemin İptali Davası Dilekçe Örneği hazırlayacak kişilerin muhakkak bu iki durumu belirtmesi gerekmektedir.
İdari Yargı İdari İşlemin İptali Davası Dilekçe Örneği
T.C. MERSİN NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ BAŞKANLIĞINA
Yürütmenin Durdurulması ve Duruşma Taleplidir.
DAVACI:
VEKİLİ:
DAVALI: Ticaret Bakanlığı
KONU: Müvekkil hakkında Ticaret Bakanlığı Reklam Kurulu Başkanlığı tarafından “Durdurma Cezası” şeklinde verilen idari yaptırım kararının iptali isteminden ibarettir.
TEBLİĞ TARİHİ: 31.05.2022
AÇIKLAMALAR: Müvekkil hakkında 12.04.2022 tarihli 320 sayılı Ticaret Bakanlığı Reklam Kurulu Başkanlığınca; bir sosyal paylaşım sitesinde yer alan müvekkile ait kullanıcı isimli sayfada 09.02.2022 tarihli hastaların öncesi ve sonrasına ait görüntülerde övücü nitelikte hasta yorumlarına yer verildiği, bu suretle reklam yasağına aykırı davranıldığı gerekçesiyle müvekkil aleyhinde 6502 sayılı kanunun 63. ve 77/12. maddeleri uyarınca anılan reklamları durdurma cezası kararı verilmiştir.
İlgili idari yaptırım kararı usul ve yasaya aykırı olup iptali gerekmektedir. Şöyle ki;
- Şikayet ve Karar Esastan Yoksundur. Müvekkil yıllardır sağlık sektöründe hizmet veren başarılı bir çene cerrahıdır. Müvekkilin reklam yapmasını gerektirecek herhangi bir sebep yoktur.
Zaten Mersin ilinde popüler ve bilindik bir hekimdir. İlgili karar özel bir şikayet sonucu verilen bir karardır. Şikayet; rakip firmalar tarafından müvekkilin itibarını zedelemek amacıyla yapılmıştır. Şikayet ve karar esastan yoksundur.
- Reklama Yönelik Herhangi Bir Paylaşım Yoktur. Hasta Yorumlarından Müvekkilin Sorumlu Tutulması Hukuka Aykırıdır. Müvekkilin ticari amaçla kullandığı bir instagram hesabı olmayıp birçok vatandaş gibi kişisel bir instagram hesabı kullanmaktadır. Buradan günlük hayatına dair hepimizin yaptığı gibi paylaşımlar yapmaktadır.
(Ek:1 de müvekkilin instagram hesabına ait bir görsel paylaşıyoruz.) İlgili görselden de görüleceği üzere, müvekkil seyahat ettiği yerleri, arkadaşlarıyla olan fotoğraflarını kişisel hesabından paylaşmıştır. Bunun yanında müvekkil, her zaman olmasa da bazen, arkadaşlarını ve çevresini ağız ve diş sağlığı konusunda koruyucu ve geliştirici nitelikte bilgilendirmek için paylaşımlarda yapmıştır. Ağız ve Diş Sağlığı Hizmeti Sunulan Özel Sağlık Kuruluşları Hakkında Yönetmeliğin 25. Maddesinin 2. fıkrası “Sağlık kuruluşları ağız ve diş sağlığını koruyucu ve geliştirici nitelikte bilgilendirme yapabilir.” şeklinde olup müvekkilin paylaşımları yasal mevzuatlar çerçevesindedir. Nitekim ilgili idari yaptırım kararında da müvekkile ait bir eylem gerekçe gösterilmeyip, müvekkile ait instagram paylaşımının altındaki yorumlar kararda gerekçe gösterilmiştir. Bu durum hayatın olağan akışına aykırıdır. Müvekkil başarılı bir hekim olup çevresi tarafından takdir edilmektedir.
Bu yapılan tebrik ve takdir mesajlarından müvekkil sorumlu değildir. Bu yorumlardan müvekkili sorumlu tutmak abesle iştigaldir. Örnek olması adına muhtelif sitelerden başka hekimlere ait görselleri ekte paylaşıyoruz. Ekte bulunan örnek fotoğraflardan da görüleceği üzere, bir hekimi, kişisel sayfasında övmek gayet doğal bir durumdur.
Bu durum herhangi bir reklam amacı taşımamaktadır. Kaldı ki müvekkilin tebrik ve takdirlerin önüne geçmesi teknik açıdan da mümkün değildir.
- Müvekkil İlgili Yorumları Almaktan Kaçınması Teknik Açıdan Mümkün Değildir. Bu Noktada Kaçınamayacağı Bir Durumdan Ceza Vermek Hukuka Aykırıdır.
Instagram uygulama platformu, fotoğraf paylaşımlarının alt kısmında üçüncü kişilerin yorum yazabilmesi için bir bölüm yerleştirmiştir. Bu bölümü kapatmak teknik açıdan mümkün olmadığı gibi (mümkün ise de müvekkil bunu bilmemektedir), müvekkilden bu bölümde yorum almamasını beklemek hayatın olağan akışına aykırıdır.
Yukarıda açıklandığı üzere müvekkil, ilgili hesabı her Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gibi kişisel paylaşımları için kullanmaktadır. Türkiye'de yaşayan her vatandaş gibi paylaşım yapmakta ve paylaşım altına üçüncü kişiler tarafından yorum yapılmaktadır. Bu durum sebebiyle müvekkile ceza vermek hukuka aykırıdır.
Reklam Kurulu Sadece Ticari Reklamlar İçin Kurulan Bir Kuruluştur
Ticari olmayan Instagram paylaşımlara ceza verebilmesi hukuken mümkün değildir. Reklam Kurulu Başkanlığı, müvekkilin kişisel Instagram hesabında yaptığı paylaşım sebebiyle ceza vermiş olup yetkisini aşmıştır. Reklam Kurulu, ticari reklamların denetimi için kurulan, tüketiciyi koruyan bir kuruluştur.
Nitekim Tüketici Kanunu 63. maddede Kurulun görevlerini; “Ticari reklamlarda uyulması gereken ilkeleri belirleme ve haksız ticari uygulamalara karşı tüketiciyi korumaya yönelik düzenlemeleri yapma...” şeklinde sıralamıştır. Kanun metninde anlaşılacağı üzere Reklam Kurulunun görevi ticari reklamları denetlemektir.
Bu noktada ilgili cezanın verilebilmesi için ön şart, ticari bir reklamın olması ve reklamın ticari iş niteliğinde olduğunun idarece kanıtlanmasıdır. Ekte paylaştığımız görselden de açıkça görüleceği üzere müvekkil, ticari bir hesaptan ticari bir reklam yapmamıştır. Müvekkil, kişisel Instagram hesabından kişisel paylaşımlar yapmıştır. Bu noktada ticari bir reklamdan söz edilemeyeceğine göre ilgili kurul tarafından ceza verilebilmesi de mümkün değildir.
Bunun yanında bir an için paylaşımın ticari bir reklam olduğunu farz etsek bile müvekkil, ticari bir faaliyet yürütmemekte olup serbest meslek erbabıdır ve kayıtlı bulunduğu bir meslek odası bulunmaktadır. Mesleğiyle alakalı disiplin gerektiren bir durumun işlenmesi halinde bu duruma ilişkin idari yaptırım uygulayacak kurum, bağlı bulunduğu meslek odasıdır; Reklam Kurulu Başkanlığı değildir.
Ceza Tutanağı Usule Aykırı Düzenlenmiştir
Tutanağa sebep olan kararın usulden de iptali gerekmektedir. Davalı, müvekkil aleyhinde verilen idari yaptırım kararını ekte bulunan tutanak ile müvekkile ihbar etmiştir. Fakat ilgili tutanakta idari yaptırıma konu olan fotoğraflar ve yorumlar paylaşılmamıştır. Müvekkil hâlâ hangi paylaşım için ceza yediğini bilmemektedir.
İlgili ceza, delil ve dayanaktan yoksundur. İlgili durum kanunlarımıza aykırı olup cezanın usulden de reddi gerekmektedir. Yukarıda anlatılan sebeplerden ve sayın mahkemenizin resen göz önünde bulunduracağı hususlar dahilinde müvekkilimiz hakkında Ticaret Bakanlığı tarafından tesis edilen “Reklam Durdurma Cezası” kararının iptalini istemek gereği hasıl olmuştur.
Hukuki Nedenler
Tüketici Kanunu, İdari Yargılama Usulü Kanunu ve sair yasal mevzuat.
Hukuki Deliller
- Ticaret Bakanlığı tarafından müvekkile tebliğ edilen ceza tutanağı
- Ekte paylaştığımız görseller
- Bilirkişi incelemesi ve sair tüm yasal deliller
Sonuç ve İstem
Yukarıda arz ve izah etmiş olduğumuz ve sayın başkanlığınız tarafından re'sen göz önünde bulundurulacak hususlar doğrultusunda;
- Davamızın kabulüne,
- Ticaret Bakanlığı tarafından 31.05.2022 tarihinde tebliğ edilen “Durdurma Cezası” işleminin tüm asli ve feri sonuçları ile iptaline,
- Ticari reklam içermediğine ilişkin itirazlarımızın kabulü halinde, Reklam Kurulu Başkanlığına ticari olmayan reklamlar hususunda ceza verme yetkisinin olmadığının ihtaratına,
- Hukuka aykırı kararın yürütülmesinin durdurulmasına,
- Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı idare üzerine yükletilmesine karar verilmesini müvekkilim adına vekaleten ve saygıyla arz ve talep ederim. 10.06.2022
Ekler
- Müvekkile ait Instagram sayfasından bir görsel
- Diğer hekimlere ait örnek sayfa görselleri
- Ticaret Bakanlığı tarafından gönderilen ceza tutanağı
- Noter onaylı vekaletname